"收到了日本公司发来的专利警告函。""亚马逊日本站以专利侵权为由下架了我们的商品。""进入日本市场前，怎么确认产品没有侵权风险？"
对海外制造商、出口企业和跨境电商卖家来说，一件日本专利就可能让销售瞬间停摆。本文由BrandAgent特许事务所的日本专利代理人叶野徹，讲解日本专利侵权的判断方法、侵权风险、产品自查步骤，以及收到警告时该做和不该做的事。
本文要点
- 侵权与否，原则上看产品是否满足日本专利权利要求的全部技术特征。
- 即使不完全一致，也可能构成"等同侵权"或"间接侵权"。
- 向日本进口、在日本销售都属于"实施"。"不知道有专利"不能免除停止侵害和损害赔偿责任。
什么是日本的专利侵权？
日本专利赋予专利权人在日本独占实施该发明的权利。只有专利权人或获得许可的人才能合法实施。其他人未经许可、以经营为目的在日本实施该发明，即构成专利侵权。
专利具有地域性。中国或美国的专利在日本没有效力，日本专利在日本以外也没有效力。决定您在日本的销售风险的，是日本专利是否覆盖您的产品。
向日本进口也属于"实施"
日本专利法第2条第3款对"实施"作了宽泛的规定。对于产品发明，包括生产、使用、转让（销售）、出租、出口、进口以及许诺销售（包括为销售而展示）。对于方法发明，包括使用该方法，以及用该生产方法制造的产品。
也就是说，即使产品完全在日本以外生产，进口到日本，或在亚马逊日本站、乐天上架销售，都可能构成侵权。
构成侵权的三个要件
基本要件
- 没有实施权：您不是专利权人，也没有覆盖该行为的许可。
- "实施"了专利发明：您的产品或方法落入专利权利要求的保护范围（技术范围）。
- 以经营为目的：纯粹个人或家庭使用不构成侵权。
专利的保护范围由权利要求书确定。产品是否落入权利要求的范围，是所有侵权判断的出发点。
侵权的三种类型
1. 直接侵权（字面侵权）
产品满足权利要求中记载的全部技术特征。例如权利要求由A、B、C三个特征构成，产品同时具备A、B、C，即构成直接侵权。这是侵权的基本形态。
2. 等同侵权
即使产品与权利要求的文字不完全一致，只要实质上是同一发明，也可能构成侵权——例如把B换成等同的B'，形成A＋B'＋C。否则任何人只要改动一个细节就能规避专利。
日本最高法院1998年2月24日判决（滚珠花键案）指出，同时满足以下五个要件时成立等同侵权。
等同侵权的五个要件（最高法院1998年2月24日判决）
- 不同部分不是专利发明的本质部分。
- 替换后仍能实现发明目的，并产生相同的作用效果。
- 本领域技术人员在制造时能够容易想到该替换。
- 产品与申请时的现有技术不同，且不是本领域技术人员能够容易推知的。
- 不存在特殊情况，例如该替换特征在审查过程中被有意从权利要求中排除。
3. 间接侵权
日本专利法第101条把某些极易导致侵权的行为"视为侵权"。例如以经营为目的生产或销售仅用于制造专利产品的零部件，或在明知会被用于侵权的情况下，提供对解决发明课题不可缺少的物品。
对零部件和OEM供应商来说，这一点非常重要："我们只卖零件"并不一定安全。
侵犯日本专利会有什么后果？
主要风险
- 停止侵害：专利权人可要求停止进口和销售，并要求销毁侵权产品、拆除设备。
- 损害赔偿：根据第103条，侵权人被推定有过失，专利权人较容易主张赔偿。
- 恢复信誉：法院可能责令采取刊登道歉声明等措施。
- 刑事责任（故意侵权）：最高10年监禁和/或1,000万日元以下罚金（第196条）。在企业经营中实施的，企业本身可被处3亿日元以下罚金（第201条）。
- 平台处理：实务中，专利权人也可能向亚马逊日本站等平台投诉，导致商品被下架。
除刑事责任外，"不知道有专利"不能免除停止侵害和损害赔偿责任。正因如此，上市前的检索非常重要。
如何自查产品是否侵权
- 找到相关专利：日本专利申请在申请日起18个月后公开，授权专利刊登在专利公报上。可在日本特许厅的免费数据库J-PlatPat检索。文献大多为日语，仅靠机器翻译容易误判。
- 确定技术范围：仔细阅读权利要求，必要时参照说明书和附图，准确理解专利的保护范围。
- 与产品对比：从直接侵权、等同侵权、间接侵权三个角度判断产品是否落入保护范围。
准确判断侵权需要用日语细致解释权利要求。如果没有把握，请在下结论前先咨询日本专利代理人。
进入日本市场前如何降低风险
- 做FTO（自由实施）检索：在产品企划阶段和上市前各做一次，重点检索日本专利。
- 持续监控新申请：首次检索之后，竞争对手的新申请可能陆续公开。
- 检查供应链：从OEM工厂采购时，确认对方的专利情况，并在合同中加入知识产权担保条款。
- 找一位能随时咨询的日本专利代理人：出现问题时，速度很关键。
收到警告函后的初步应对
收到警告函时
- 不要无视，也不要承认：不要仓促回复，先咨询日本专利代理人。
- 确认是否真的侵权：确认专利是否有效、是否仍在存续，并将权利要求与产品对比。警告有时出于误解。
- 侵权可能性高时立即停止：收到警告后仍继续销售，可能被认定为故意侵权，刑事风险上升。
- 考虑使专利无效：如果能找到申请日前已公开的现有技术，可以向日本特许厅提起无效审判。
收到亚马逊日本站的侵权投诉也是一样：先确认对方引用的是哪件专利及其保护范围，在专业意见的基础上决定应对方式，而不是直接删除商品或置之不理。
总结
总结
- 在日本销售，只有日本专利才有影响；向日本进口和在日本销售都属于"实施"。
- 侵权依据权利要求判断，包括等同侵权和间接侵权。
- 风险包括停止侵害、损害赔偿、刑事责任以及平台下架。
- 上市前先检索；收到警告时不要无视也不要承认，先听取专业意见。
常见问题
Q. 我们的产品在中国生产，日本专利也能限制我们吗？
A. 能。向日本进口、在日本销售或许诺销售都属于"实施"，无论产品在哪里生产，日本专利都可以针对这些行为行使权利。
Q. 我们改了一个零件的设计，这样安全吗？
A. 不一定。如果改动的不是本质部分、产品以实质相同的方式工作，可能构成等同侵权，需要逐项对比权利要求。
Q. 我们可以自己检索日本专利吗？
A. 可以，J-PlatPat免费使用。但文献多为日语，权利要求的解释专业性很强，重要的检索结果建议请日本专利代理人复核。
Q. 对方的专利看起来不太稳定怎么办？
A. 如果申请日前已有现有技术，可以向日本特许厅提起无效审判。这也是应对警告函的有效手段之一。